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  • “弹幕”为何不能注册为商标

        刘晓慧

        焦点关注

        弹幕视频网站哔哩哔哩近日公布的数据显示,在过去一年中,该网站用户总共发送超14亿次弹幕。如今,开启弹幕已经成为很多年轻人追剧时的必备,甚至“无弹幕不欢”,因为弹出的评论给人一种“实时互动”的感觉。有人说,“弹幕”是网民逆天创造力的体现,那“弹幕”二字本身能注册为商标吗?

        缺乏显著特征的不能注册商标

        “弹幕”一词突然爆红,也引来一场商标注册风波。

        上海一家信息科技有限公司于2017年9月4日向原国家工商行政管理总局商标局(简称商标局)申请注册“弹幕”商标,指定使用在第35类“广告;计算机网络上的在线广告;通过网络提供商业信息;为商品和服务的买卖双方提供在线市场”等服务上。商标局及原国家工商行政管理总局商标评审委员会(简称商评委)依据商标法驳回其注册申请。该信息科技公司不服,提起行政诉讼。法院经审理认为,我国商标法规定,缺乏显著特征的标志,不能作为商标注册。“弹幕”一词通常是指网络视频中屏间飘过的网友评论,如果将“弹幕”二字指定使用在“广告;计算机网络上的在线广告;通过网络提供商业信息”等服务上,根据相关公众的通常认知,不易将其作为商标进行识别,缺乏商标应有的显著特征,难以起到区分不同服务来源的功能,不能作为商标注册,因此法院判决驳回该公司的诉讼请求。

        商标,本质上是用于识别商品或服务来源的标志,具有显著性是其最基本要求。而具有显著性的前提是相关公众会将该标志认知为商标。否则,该标志属于我国商标法第十一条第一款中规定的“其他缺乏显著特征”,因此不能作为商标注册。

        在上述案件中,如果公众在看到“弹幕”二字时,通常会将其认知为观看视频时屏幕上实时呈现的字幕,而不会识别为区分商品或服务来源的标志,缺乏显著特征,因此不得作为商标进行注册。

        此外,通常来说,过于简单的数字字母、装饰性图案、广告用语等,由于标志本身的特性,使得其识别商品或服务来源方面的功能“先天不足”,相关公众通常不会将其作为商标进行识别。因此,在没有其他因素的情况下,一般不具有商标法意义上的显著特征,不能获准注册。

        司法实践中,将日常用语、广告用语作为商标申请注册的情形比较常见,但绝大多数因缺乏商标应有的显著特征而被驳回。如原告李宁体育(上海)有限公司曾起诉要求,在第35类“进出口代理;运动员的商业管理”服务上申请注册纯文字商标“一切皆有可能”,经法院审理后驳回。原因是诉争商标由汉字“一切皆有可能”构成,消费者容易将这句短语视为宣传口号或用语,而不易将其当做商标,无法起到区分服务来源的作用,缺乏商标应有的显著性。

        同样,诸如在第5类“婴儿食品;婴儿奶粉”等商品上注册“哎哟!怎么这么好吃及图”商标、在第35类“广告;商业管理咨询”等服务上注册“The Creative Life”商标,最终均以上述标志容易被识别为宣传用语,缺乏商标应有的显著特征为由被驳回。需要指出的是,是否具有商标法意义上的显著特征与该广告用语是否流行、是否具有较高的独创性没有关系,不属于商标显著性问题的判断标准。

        商标仅有通用名称不得注册

        关于商标显著性问题,除上述规定外,我国商标法中还明确,仅有本商品的通用名称、图形、型号的,不得作为商标注册。之所以这样规定,是因为通用名称、图形、型号反映的是商品或服务本身的自然属性,无法反映提供主体的相关信息。通常情况下,公众无法仅通过通用名称、图形、型号来识别商品或服务的来源,该类标志缺乏商标应有的显著特征,因此也不能注册商标。

        例如,一家公司在“床垫、床、弹簧床垫”等商品上申请注册“席梦思Simmons”商标,商标局和商评委均以诉争商标所含的显著识别文字“席梦思”是床垫的通用名称为由,驳回其注册申请。该公司不服,诉至法院。法院判决认为,“席梦思”在我国通常被公众理解为床垫类商品的通用名称。诉争商标虽然由汉字“席梦思”及英文“Simmons”构成,但是“席梦思”仍是诉争商标的主要识别部分,它以普通的文字形式表现,将其使用在床垫、弹簧床垫等商品上,容易被公众理解成床垫的一种,而不是商标,不应予以核准注册。

        同理,像“金骏眉”作为一种红茶商品的通用名称,已经被公众所熟识,此时,如果有企业在红茶商品上申请注册“金骏眉”商标,在没有其他因素的情况下,显然缺乏商标应有的显著特征,不得作为商标注册。

        另外,仅有商品的型号,或者公众容易将标志识别为商品型号本身,因其无法起到区分市场来源的作用,通常也不具有显著特征,不能获准注册。例如,在“闪光信号灯、发光或机械信号板”等商品上申请注册纯文字商标“3H”,也是不可行的。法院判决认为,“3H”通常为闪光信号灯、发光或机械信号板等指定使用商品常用型号的表现形式,用作商标易使消费者误会,因此也不能注册。

        禁止描述性标志作为商标注册

        我国商标法还规定,仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的,不得作为商标注册。该项规定主要规制商标标志仅是或者主要是描述、说明商品或服务的质量、原料、功能、用途等特点,不得作为商标注册的情形,这通常被称作描述性标志。

        商标法中,禁止描述性标志作为商标注册的原因,是考虑到公众在看到此类标志时,会将其误认为是商品或服务相应的特点。另外,该类标志经常被同业生产者和经营者用来描述其商品或服务本身,属于行业公知公用的表达符号,基于公共利益方面的考虑,也不宜被一家独占使用。

        就商品类标志来说,描述性主要体现在商品品质、原料、功能等方面。例如,有企业在33类“米酒;白酒;黄酒”等商品上,申请注册纯文字商标“绵特”。通常,“绵特”也可被认读为“特绵”,指定使用在“米酒;白酒;黄酒”等商品上,直接表示了商品的口感、品质等,因此不得作为商标注册。也有企业在第1类“氮肥;肥料;混合肥料”等商品上申请注册纯文字商标“碳氢核肥”,直接表明了指定使用商品的原料、成分等产品特点,通常情况下公众不易通过诉争商标识别商品来源,因此也不得注册。

        就服务类标志来说,描述性主要体现在服务内容方面。例如,某公司想把“猫主题国际艺术设计周及图”注册为商标,被商标局和商评委驳回后起诉至法院。法院判决认为,诉争商标由中文“猫主题国际艺术设计周”及对应英文“INTERNATIONAL CAT ART&DESIGN WEEK”和图形构成,主要识别部分为“猫主题国际艺术设计周”,指定使用在“组织文化或教育展览”等服务上,直接描述了指定服务的内容等特点,无法起到区别服务来源的识别作用。

        再如,中国福利彩票发行管理中心申请注册“7乐彩及图”商标,法院认为申请商标中的显著识别部分“7乐彩”是向彩民公开发售的一种彩票类型,在这种情况下,如果申请商标指定使用在“经营彩票”服务上,就违反了商标法的规定。

        总之,商标的基本功能在于区分商品或服务的来源,要实现这一功能,必须具有足够的显著特征。公众能够通过该商标标志将商品或者服务与特定的市场提供者建立起来源指向联系。缺乏显著特征是商标禁止注册的绝对条件,也是十分重要的审查内容。

        作为商标申请人,为了取得更好的营销效果,将传播热度高、吸引眼球的标志申请注册商标无可厚非,但商标的基本功能和属性不能改变,正是“商标千万条,合法第一条”。

        (作者单位:北京知识产权法院)  

  • “傍名牌”或构成商标恶意注册

        汪舟

        “黑人”牌牙膏耳熟能详,那你听说过“黑人”牌蚊香吗?还有“黑人”牌杀虫剂、卫生纸、冰箱除味剂呢?虽然商标注册并没有类别、数量上的限制,但是需要维持良好的秩序,大量注册有复制、抄袭他人高知名度商标情形的,可能会被认为扰乱正常的商标注册管理秩序。究竟什么样的情形,会被认为是商标恶意注册呢?

        案情回顾

        我们熟知的“DARLIE黑人”品牌,由好来化工股份有限公司(简称好来公司)创立,品牌发展至今,已在口腔护理用品业具有一定的知名度。“黑人”中文商标、“DARLIE”英文商标和图形商标的商标权人均为该公司,其中,图形的著作权人为好维公司。

        杜某于2002年分别在蚊香、纸巾等商品类别上申请了多件商标,特别是由他担任法定代表人的广州黑人公司,还在电加热装置等商品上申请注册商标,商标标志与“DARLIE黑人”品牌的图形商标几乎一致,只是在底纹和颜色上略有差异。好来及好维公司就杜某申请的上述商标,向原商标评审委员会提起无效宣告申请,获得支持。杜某及广州黑人公司不服向法院起诉,法院判决驳回。

        法官提示

        本案主要争议焦点涉及到商标法中“其他不正当手段”的认定,但该法及《商标法实施条例》中均未对此做出进一步明确。

        《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》中予以细化,“其他不正当手段”可以包括如下情况:扰乱商标注册秩序、损害公共利益、不正当占用公共资源或者谋取不正当利益。

        北京市高级人民法院发布的《商标授权确权行政案件审理指南》中,对什么是“以其他不正当手段取得注册”也进行了规定,简要来说主要包括以下情形:诉争商标申请人申请注册了多件商标,并且其申请的商标与其他主体的知名商标相同或者近似;诉争商标申请人申请注册多件商标,并且其申请的商标与其他主体的名称、有一定影响商品的名称、包装、装潢等商业标识相同或者近似;诉争商标申请人有兜售商标的情形;诉争商标申请人高价转让商标没有成功,之后便向在先商标使用人提起侵权诉讼。

        具体到本案,杜某及其公司注册的商标共计66枚,且仅在2002年4月11日当天就申请注册了37枚。其注册的商标涉及行业类别跨度大,其中53枚商标与他人享有在先权利构成相同或类似,部分在先商标曾被认定为驰名商标,如在多个商品类别上申请注册了“黑人”“DARLIE”商标,还申请注册了“多芬”“珍妮诗”“拉芳”等商标,如“珍妮诗”牌餐巾纸、“Clean Clear 可伶可俐”牌杀虫剂等。

        杜某及其公司申请的前述系列商标与他人的知名商标构成相同或者近似,其注册行为具有明显的复制、抄袭他人高知名度商标的故意。因此,法院认定其注册诉争商标的行为已经构成了“以其他不正当手段”注册的情形。

        判断诉争商标是否属于以“其他不正当手段”注册的情形,并非仅考虑某一诉争商标的注册情况,而应着眼于申请人的一系列相关行为,正是由于其恶意注册行为,扰乱了正常的商标注册管理秩序,损害了公平竞争的市场秩序,所以对其不正当注册的商标予以无效宣告。

  • 以暴力方式维护自身权益太不该

        张鹏飞

        近期网上一条视频引发网友关注:浙江桐庐县杨女士的车被一辆黑色轿车堵住,电话联系十几分钟未有人来,遂驾车连撞11次,将黑色轿车撞开后驶离现场,隔天她到交通队自首。

        据媒体报道,杨女士对交警称,当时因女儿肚子疼,着急回家才撞车。此举虽事出有因,但杨女士也不该使用暴力方式维护自己的合法权益,其行为看似暂时解决了燃眉之急,却将自己置于违法犯罪之地,可能面临法律的惩处。

        也许有网友会困惑,杨女士的行为不就是自助行为吗?怎么还违法了?其实,杨女士的行为看似自助,实则不然。自助行为是指权利人受到不法侵害之后,为保全或者恢复自己的权利,在情势紧迫而不能及时请求国家机关予以救助的情况下,依靠自己的力量,对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。其前提是权利人受到不法侵害,情势紧迫来不及寻求公力救济,自力救济不超过必要限度。综观上述事件,显然不满足所需条件,因此不构成自力救济,而是违法行为。

        我国侵权责任法规定,公民因过错侵犯他人权利的,应依法承担侵权责任。同时规定,被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。在此次事件中,杨女士因不见车主来挪车,遂驾车撞击对方车辆,造成对方车辆损坏,侵犯了他人的财产权利,应依法对对方车主赔偿损失、赔礼道歉;如若对方车辆系违法停车,则杨女士可减轻侵权责任。

        同时,侵权责任法还规定,侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的,不影响依法承担侵权责任。此次,杨女士最终面临行政处罚还是刑事处罚,则须依事故造成的损失数额而定。

        生活中,违法停车导致的问题不容小觑。此类问题的解决不仅需要交通管理部门不断提升精细化管理、服务水平,更需要每位车主参与,依法、文明、安全地驾驶和停放车辆,唯有如此,才能让杨女士事件不再重现。

        (作者单位:北京市怀柔区人民检察院)

  • 孩子假期出国需要办涉外公证吗?

        一楠

        寒假将至,不少家长已经开始为孩子着手准备旅行、游学等出国计划。如今,许多国家在办理签证时都要求提供公证书,这些涉外公证您了解吗?

        首先,假期出国涉及的涉外公证有哪些呢?与身份相关的,如出生、亲属关系、出生医学证明公证;与监护相关的,如未成年子女不随行家长的委托、声明公证;与受教育情况相关的,如学历、学位、在读证明、成绩单公证;此外,还有驾驶证公证等。

        办理上述公证时,需要准备不同的证明材料,办证人可向本市任意一家公证机构咨询,也可查询北京市公证协会发布的《北京市第一批公证事项证明材料清单》。

        其次,上述公证可否找人代办?对于未成年子女不随行家长的委托、声明公证,需要不同行的父母一方或双方亲自到公证机构申请办理;对于未成年人作为公证申请人的上述涉外公证,可以由法定监护人委托他人申请办理;对于成年人作为公证申请人的上述涉外公证,可以委托他人申请办理。

        目前,本市大部分公证机构开通周末值班办证服务,办证人可选择周末办理。此外,还可以在具备互联网在线受理条件的公证机构网站申办公证,之后按照公证机构通知的时间领取公证书,实现当事人“最多跑一次”。

        最后, 由于国家和地区不同,对于不同事项的公证,是否要办理认证以及办理什么样的认证等的要求也不同。笔者建议办证人申办公证前,向旅行社或办理签证的使馆问清以下问题:

        1、公证书是否需要认证?如需认证,是办理单认证还是双认证?单认证即公证书在我国外交部进行认证;双认证即公证书先在我国外交部认证,再在签证国驻华使馆认证。

        2、办理双认证的,使馆方面认证一般需要多长时间?由于不同使馆办理时长不一,注意避免因时间影响行程。

        3、对公证书译文语种是否有特殊要求?公证书中翻译的语种不对,可能会被退回认证,影响出行。

        4、对公证书的内容或格式是否有特殊要求?如果有,要及时与公证员沟通。

        (作者单位:北京市公证协会)